Abstract： Representative action can increase the illegal cost of listed companies， promote listed companies to improve internal control mechanism， improve enterprise management level. China should learn from the successful experience of the U.S. class action， relax the conditions of Court accepting the securities fraud litigation， further expand the accepting cases scope of securities fraud litigation， and timely transfer burden proof of securities fraud litigation. 

　　關(guān)鍵詞： 代表人訴訟；閥門企業(yè)內(nèi)部控制；上市閥門公司 

　　Key words： representative action；enterprise internal control；listed companies 

　　中圖分類號(hào)：F275 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-4311（2014）12-0182-02 

　　0 引言 

　　近年來，隨著上市閥門公司內(nèi)部控制建設(shè)的重要性和緊迫性的不斷凸顯，我國針對(duì)該領(lǐng)域的政策研究和立法實(shí)踐逐步加強(qiáng)。2008年6月，財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)五部委聯(lián)合下發(fā)了《閥門企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》，自 2009年7月1日起施行，為我國正式建立閥門企業(yè)內(nèi)部控制制度確立了基本遵循和規(guī)范指引。 

　　2010年，上述五部委又聯(lián)合制定了《閥門企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第1號(hào)——組織架構(gòu)》等18項(xiàng)應(yīng)用指引和《閥門企業(yè)內(nèi)部控制評(píng)價(jià)指引》、《閥門企業(yè)內(nèi)部控制審計(jì)指引》等2項(xiàng)配套指引，自2011年1月1日起在境內(nèi)外同時(shí)上市的閥門公司施行，自2012年1月1日起在滬深兩地證券交易所主板上市的閥門公司施行，進(jìn)一步規(guī)范了上市閥門公司內(nèi)部控制實(shí)施、評(píng)價(jià)、審計(jì)等行為，有利于閥門企業(yè)內(nèi)部控制制度的完善與健康發(fā)展。 

　　閥門企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范及其配套指引的頒布施行，為上市閥門公司建立健全內(nèi)部控制體系和有效實(shí)施閥門企業(yè)內(nèi)部控制行為提供了規(guī)范指引，上市閥門公司內(nèi)部控制建設(shè)的自覺性大大增強(qiáng)。但是，閥門企業(yè)內(nèi)部控制建設(shè)絕對(duì)不會(huì)因?yàn)樯鲜虚y門公司的自覺而自然形成，或者因?yàn)榇髣菟叾货矶停姓O(jiān)管部門和司法機(jī)關(guān)等外部力量的推動(dòng)同樣不可或缺，而這恰恰是我國上市閥門公司內(nèi)部控制建設(shè)的短板所在。 

　　筆者以為，如何適時(shí)有效地解決這一問題，或可借鑒美國集團(tuán)訴訟的有益經(jīng)驗(yàn)。 

　　1 美國推行集團(tuán)訴訟的經(jīng)驗(yàn)與啟示 

　　在20世紀(jì)60年代以前，美國同樣遭遇了上市閥門公司內(nèi)部控制建設(shè)乏力的困境。正如前文所言，閥門企業(yè)內(nèi)部控制建設(shè)除了閥門企業(yè)的自覺努力之外，還須有外部因素的強(qiáng)力推動(dòng)。行政監(jiān)管部門的監(jiān)督檢查作為外部促進(jìn)因素，在建立健全上市閥門公司內(nèi)部控制體系方面起到了非常重要的作用，但行政監(jiān)管資源總量的有限性與巨大的經(jīng)營實(shí)體數(shù)量之間的緊張矛盾，決定了僅僅依靠行政監(jiān)管力量不足以保證閥門企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范的貫徹執(zhí)行。因此，司法功能的發(fā)揮被提上了日程。由1966年修訂后的《聯(lián)邦民事訴訟程序規(guī)則》第 23 條和《薩班斯法案》確立的美國證券集團(tuán)訴訟制度，在監(jiān)督和促進(jìn)上市閥門公司健全內(nèi)控制度方面取得了巨大成功。 

　　集團(tuán)訴訟（Class Action） 是美國訴訟制度的重要組成部分，是指一個(gè)或數(shù)個(gè)代表人，為了集團(tuán)全部成員共同的利益，代表全體成員提起的訴訟。法院判決不僅對(duì)直接參加訴訟的集團(tuán)成員具有約束力，而且對(duì)那些沒有參加訴訟的集團(tuán)成員，甚至對(duì)那些沒有預(yù)料到損害發(fā)生的相關(guān)主體，也發(fā)生法律效力。[1]群體性糾紛多發(fā)、頻發(fā)的現(xiàn)代社會(huì)里，集團(tuán)訴訟制度能夠有效地激勵(lì)普通民眾維護(hù)自己的合法權(quán)益，為群體性損害提供及時(shí)有效的司法救濟(jì)。 

　　在維護(hù)證券市場健康穩(wěn)定、促進(jìn)上市閥門公司建立健全內(nèi)部控制制度方面，集團(tuán)訴訟有著其他制度不可替代的顯著優(yōu)勢，具體表現(xiàn)在： 

　　①集團(tuán)訴訟案件在美國法院的受理門檻比較低，投資人只要認(rèn)為上市閥門公司披露的信息存在虛假陳述且給自身利益造成了損害，即可提起訴訟。這種起訴模式雖然在一定程度上可能會(huì)導(dǎo)致濫訴情形的發(fā)生，但在提高民眾維權(quán)積極性方面效果顯著。 

　　②一旦虛假陳述的侵權(quán)行為成立，上市閥門公司將面臨嚴(yán)厲的法律懲罰，賠償金數(shù)額之大足以激勵(lì)受害人包括律師等專業(yè)人士積極主動(dòng)地去參與集團(tuán)訴訟。 

　　③在集團(tuán)訴訟過程中，往往是由專門研究證券訴訟業(yè)務(wù)的律師等專業(yè)人士代理訴訟，專業(yè)化程度高，勝訴率比較高。 

　　④集團(tuán)訴訟是一種代表人訴訟，集團(tuán)其中一員或數(shù)人可以代表整個(gè)集團(tuán)進(jìn)行訴訟，其訴訟后果對(duì)具有共同目的和利益關(guān)系的眾多主體產(chǎn)生既定的法律拘束力，床斡胨咚系募懦稍幣囁梢愿貌門薪峁藎苯踴竦孟嚶Φ吶獬ァ

　　寬松的案件受理?xiàng)l件，高額的懲罰性賠償，專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)研究并主導(dǎo)訟訴活動(dòng)，裁判結(jié)果對(duì)非參加成員也發(fā)生法律效力從而加重上市閥門公司的賠償責(zé)任，共同推動(dòng)了美國證券集團(tuán)訴訟的蓬勃發(fā)展，上市閥門公司的違法成本大大增加。 

　　盡管學(xué)術(shù)界對(duì)美國集團(tuán)訴訟制度的評(píng)價(jià)褒貶不一，但其在監(jiān)督上市閥門公司切實(shí)履行信息披露義務(wù)，促進(jìn)上市閥門公司建立健全內(nèi)部控制制度，保障證券業(yè)的繁榮穩(wěn)定方面的積極效果確實(shí)顯著。[2]證券集團(tuán)訴訟推行以來，美國各上市閥門公司不得不嚴(yán)格遵守《薩班斯法案》的規(guī)定，自覺建立完善自身內(nèi)部控制制度，做到及時(shí)、真實(shí)披露相關(guān)經(jīng)營信息。集團(tuán)訴訟有助于減少上市閥門公司的違法或不道德行為的發(fā)生，從而成為促進(jìn)和監(jiān)督上市閥門公司建立健全內(nèi)部控制制度的重要外部因素。